中華人民共和國公司法(2005年修訂)條文釋義與評析1
中華人民共和國公司法(2005年修訂) 條文釋義與評析 前 言 3 第一章 總 則 5 第二章 有限責任公司的設立和組織機構 25 第一節(jié) 設 立 25 第二節(jié)　組織機構 36 第三節(jié)　一人有限責任公司的特別規(guī)定 50 第四節(jié)　國有獨資公司的特別規(guī)定 55 第三章　有限責任公司的股權轉讓 58 第四章 股份有限公司的設立和組織機構 61 第一節(jié)　設　立 61 第二節(jié) 股東大會 72 第三節(jié)　董事會、經(jīng)理 77 第四節(jié)　監(jiān)事會 80 第五節(jié)　上市公司組織機構的特別規(guī)定 81 第五章　股份有限公司的股份發(fā)行和轉讓 91 第一節(jié)　股份發(fā)行 91 第二節(jié)　股份轉讓 94 第六章　公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務 99 第七章　公司債券 103 第八章　公司財務、會計 109 第九章 公司合并、分立、增資、減資 113 第十章 公司解散和清算 119 第十一章　外國公司的分支機構 124 第十二章 法律責任 129 第十三章　附　則 140 前 言 【背景】 《公司法》是1993年12月29日由八屆全國人大常委會第五次會議通過，于1999年12月 25日作出了《關于修改公司法的決定》，增設了國有獨資公司監(jiān)事會，放松了高新技術股 份有限公司發(fā)行新股和申請股票上市的條件等。這些修改有著重要的現(xiàn)實意義，但卻并 未對公司法進行全面修改。在2003年3月舉行的十屆全國人大一次和次年的二次會議上， 數(shù)百名人大代表提出多項議案，建議盡快修改公司法。 2004年7月5日，國務院法制辦完成公司法修改草案的起草工作，并將征求意見稿下 發(fā)到有關部門征求意見。此次修改的條款有120多條，修改或增加的內容達400余處。20 04年12月15日，國務院常務會議通過《中華人民共和國公司法(修訂草案)》，決定提交全 國人大常委會審議。 2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂，將于2006 年1月1日起開始施行。 【要點】 1 引入公司法人人格否認制度； 2 取消了按照公司經(jīng)營內容區(qū)分最低注冊資本額的規(guī)定； 　3 無形資產(chǎn)可占注冊資本的70% ； 4 取消公司對外投資占公司凈資產(chǎn)一定比例的限制； 5 增加股東訴訟的規(guī)定； 6 規(guī)定有限責任公司中小股東在特定條件下的退出機制； 7 上市公司要設獨立董事； 8 對關聯(lián)交易行為作出嚴格的規(guī)范； 9 允許設立一人有限責任公司； 10 增加依法與職工簽訂勞動合同的規(guī)定。 第一章 總 則 　　第一條 為了規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權人的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序 ，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，制定本法。 　　【釋義】 　　本條是關于公司法立法宗旨的規(guī)定。 　　〖評析〗 　　公司法是規(guī)定各類公司的設立、活動、解散及其對內對外關系的法律規(guī)范的總稱， 是市場主體法。因而本條開誠布公地表明了次修訂公司法的指導思想與目的。 　　第二條 本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。 　　【釋義】 　　本條是關于我國法定的公司種類的規(guī)定。我國公司法上的公司只有有限責任公司和 股份有限公司兩類，這樣的規(guī)定是完全符合我國國情的，且也是不同法律體系國家規(guī)定 的公司的主流形式。 　　〖評析〗 　　由于這兩公司的投資者都是股東，即我國公司法上的公司都是股份制公司。 　　其他按不同的企業(yè)法而設立的各類經(jīng)濟組織都不屬于公司的范疇，僅僅是我們常說 的企業(yè)，如國營企業(yè)、私營企業(yè)、合伙企業(yè)等等。 　　第三條 公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債 務承擔責任。 　　有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東 以其認購的股份為限對公司承擔責任。 　　【釋義】 　　本條是關于公司獨立法人地位和股東責任的規(guī)定。 　　公司作為法人組織，必須具備：擁有獨立的財產(chǎn)；獨立的組織機構和能夠獨立承擔 民事責任。 　　公司財產(chǎn)是指公司實際擁有的全部財產(chǎn)，包括貨幣金錢、實物等有形財產(chǎn)，也包括 工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權、債權、股權等無形財產(chǎn)。還包括通過對外負債、 資產(chǎn)收益、經(jīng)營收益等途徑所取得的財產(chǎn)。 　　股東責任表現(xiàn)為：股東以其認繳的出資額為限對或以其認購的股份為限對公司承擔 責任。在此數(shù)額范圍之外，股東不對公司承擔責任。 　　〖評析〗 　　本條實質上是現(xiàn)代公司制度的核心，具體表現(xiàn)在：公司一旦依法設立就具有獨立財 產(chǎn)和獨立責任。即公司的各種行為由公司依其獨立的財產(chǎn)對外承擔責任，而不由股東承 擔，即債權人不能直接要求股東對公司債務承擔責任。例外情形，如果因股東原因造成 公司資本不足，或虛假，形成公司獨立法人被否認，從而股東獨立責任賴以成立的邏輯 基礎不存在，就可以要求股東在特定情形下承擔公司的責任，以保護債權人、其他股東 、公司利益以及公司職工利益。 　　在財產(chǎn)中還包括國家股東的出資，國家股東的出資與其他股東的出資完全一樣，一 旦出資完成公司設立，該項國有資產(chǎn)已溶入公司歸屬于公司，故以前所謂的“國有資產(chǎn)保 值增值”的觀點是非常錯誤的，在這種理論下，國家股東的出資仍屬于國家，完全不符合 現(xiàn)代公司制度的法律規(guī)定與公司設立的必然規(guī)律，故將原《公司法》第4條第3款中的“公司 中的國有資產(chǎn)所有權屬于國家”條文規(guī)定作了刪除。只是糾正這一錯誤我們付出了整整1 2年時間的沉重代價。 　　第四條 公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。 　　【釋義】 　　本條是關于股東權利的規(guī)定。股東權利就是股東權、股權。股權法律關系就是股東 基于自己地位與公司之間形成的法律關系。 　　股東因出資而對公司享有的權利稱為股東權，股東權利是綜合性的，既有財產(chǎn)權也 具有非財產(chǎn)權如表決權、訴權等，股利分配權是核心。股東權的內容一般包括財產(chǎn)權和 管理參與權兩部分，其中財產(chǎn)權是核心，是股東出資的目的所在，管理參與權則是手段 ，是保障股東實現(xiàn)其財產(chǎn)權的必要途徑。 　　〖評析〗 　　本條雖然是規(guī)定的股東權利，但實際上是進一步糾正以前雙重所有權（終極所有權 ，即作為出資者——國家同時對公司享有所有權）所導致根本上否定現(xiàn)代公司制度、使得 產(chǎn)權關系混亂的實際狀況。公司法是規(guī)定各類公司的設立、活動、解散及其對內對外關 系的法律規(guī)范的總稱，是市場主體法。因而本條開誠布公地表明了次修訂公司法的指導 思想與目的。 　　依照分類標準，依股東權的重要程度為標準，股東權可以分為固有權與非固有權； 依股東權行使的方式為標準，股東權可以分為單獨股東權與少數(shù)股東權；依股東權行使 主體為標準，股東權可以分為一般股東權與特別股東權。對于某一具體的股東權而言， 上述分類存在重合，例如本條中規(guī)定的股東資產(chǎn)受益權既屬于自益權，又屬于非固有權 、單獨股東權、一般股東權。 　　依股東權行使的目的和內容為標準進行劃分，股東權可以分為自益權和共益權，這 是公司法上對股東權最基本的分類。凡以股東自己的利益為目的而可單獨主張的權利， 為股東自益權，主要是財產(chǎn)權，如股利分配請求權、剩余財產(chǎn)分配請求權、建設利息分 配請求權、新股認購優(yōu)先權、股份買取請求權、股份轉換請求權、股份轉讓權、股票交 付請求權、股東名義更換請求權和無記名股份向記名股份的轉換請求權等。股東為自身 利益的同時兼為公司利益而行使的權利，為股東共益權，主要是管理權，如表決權、代 表訴訟提起權、股東大會召集請求權和召集權、提案權、質詢權、股東大會決議撤銷訴 權、股東大會決議無效確認訴權、累積投票權、新股發(fā)行停止請求權、新股發(fā)行無效訴 權、公司設立無效訴權、公司合并無效訴權、會計文件查閱權、會計賬簿查閱權、檢查 人選任請求權、董事監(jiān)事和清算人解任請求權、董事會違法行為制止請求權、公司解散 請求權和公司重整請求權等。但是兩者間的界限并不是絕對的，這是由于某些共益權是 作為自益權的手段而行使，從而使此種權利兼具共益權和自益權的特點，例如會計文件 查閱權、會計賬簿查閱權和新股發(fā)行停止請求權等即屬此類。股東重大事項決策權是屬 于股東共益權的一種權利。 　　第五條 公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信， 接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔社會責任。 　　公司的合法權益受法律保護，不受侵犯。 　　【釋義】 　　本條是關于公司經(jīng)營活動應遵守的事項及公司權益保護的規(guī)定。 　　公司是股東為謀求股東利益最大化而設立的經(jīng)濟組織。基于公司是一種社會組織， 其行為必須遵守一定的社會秩序，依法經(jīng)營這是對公司經(jīng)營活動的最基本要求。 　　公司的經(jīng)營活動應當維護社會公共利益，接受監(jiān)督，履行社會責任。同時公司受法 律保護的權利和利益不受任何人侵犯。 　　〖評析〗 　　基于公司的社會責任與商業(yè)組織的本質，已刪除了原《公司法》第14條中“加強社會主 義精神文明建設”的規(guī)定。 　　針對公司力量膨脹所帶來的社會弊端，美國的Dodd教授在1932年的文章中率先提出 公司對雇員、消費者和公眾負有社會責任。引發(fā)了公司的社會責任問題的爭論。由于其 復雜性及其執(zhí)行的困難性，沒有被各國立法所接受，而在美國上世紀80年代在強調公司 社會責任的“利益相關者”理論在立法上取得成功。。 　　一般認為，公司的社會責任是指公司不僅對股東負有責任，而且應對股東之外的雇 員、債權人、供應商、客戶、社區(qū)經(jīng)及公共利益負有責任。立法上的這樣規(guī)定有利于預 防公司濫用經(jīng)濟力量，有利于保護利益相關者的合法權益。 　　第六條 設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規(guī)定的設立條件的，由公 司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設立條件的 ，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。 　　法律、行政法規(guī)規(guī)定設立公司必須報經(jīng)批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手 續(xù)。 　　公眾可以向公司登記機關申請查詢公司登記事項，公司登記機關應當提供查詢服務 。 　　【釋義】 　　本條是關于公司設立準則和公眾查詢公司登記權利的規(guī)定。 　　第1款規(guī)定我國有限責任公司或者股份有限公司的設立條件是法定的準則主義，只要 符合設立條件就可直接到公司登記機關辦理登記，而不再需要行政審批。第2款是公司設 立的例外情形，主要適用金融業(yè)、保險業(yè)、證券業(yè)以及其他特別規(guī)定的行業(yè)公司的設立 。[其他部門法、特別法] 　　第3款是公眾查詢公司主要登記事項（名稱、住所地、法定代表人、注冊資本、公司 類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、公司發(fā)起人的姓名或者名稱、股東構成等）的權利。 　　〖評析〗 　　公司設立先后經(jīng)歷了自由設立、特許設立、核準設立、準則設立等設立主義。準則 設立主義是指法律事先規(guī)定設立要件，符合條件的即可申請登記，登記機關并不對申請 文件進行實質性的審查，目前已為多數(shù)國家所采用。 　　這里存在著一些與原我國公司設立登記（稱開業(yè)登記）不同的是，1、無需行政審批 ，但要與其他部門法相適應，如證券法，今后外商投資企業(yè)法律法規(guī)以及登記也需要作 相應的修改。2、注冊資本的門檻高低與驗資，實際上工商部門已對工商個體戶不作驗資 要求。3、對章程不需要統(tǒng)一格式文本，也沒有備案要求，但仍要提交作為登記文件。 　　[《公司登記管理條例（2005修訂）》] 　　第七條 依法設立的公司，由公司登記機關發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成 立日期。 　　公司營業(yè)執(zhí)照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經(jīng)營范圍、法定 代表人姓名等事項。 　　公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機 關換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。 　　【釋義】 　　本條是關于公司營業(yè)執(zhí)照及其變更的規(guī)定。 　　〖評析〗 　　值得注意的是，第2款中所列事項中增加了“實收資本”一項，這是與出資繳納出資制 度修改相對應的規(guī)定。對于債權人、利益相關者重要的不是注冊資本，而是實際資產(chǎn)以 及兌現(xiàn)履行能力，這樣規(guī)定有利于了解公司的真實資本狀況，避免依靠注冊資本不穩(wěn)定 狀態(tài)而作出交易判斷。 　　[《公司登記管理條例（2005修訂）》] 　　第二十二條　公司申請登記的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定 在登記前須經(jīng)批準的項目的，應當在申請登記前報經(jīng)國家有關部門批準，并向公司登記 機關提交有關批準文件。 　　第二十三條　公司章程有違反法律、行政法規(guī)的內容的，公司登記機關有權要求公 司作相應修改。 　　第二十五條　依法設立的公司，由公司登記機關發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。公司營 業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機關核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制 印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。 　　第八條...
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